第二节 法国

法国没有关于代孕的专门立法，其中关于代孕的法律规制主要体现在《法国民法典》和《刑法典》中。

一、代孕之法律规制

法国是完全禁止代孕的国家，其法律规制的具体体现即从民法上规定代孕协议无效，从刑法上处罚代孕行为。

(一)民法上代孕协议无效

1991年，法国最高法院作出了一个关于代孕的判决。在该判决中，即使代孕双方当事人对代孕契约皆无争议，最高法院仍撤销前审允许通过收养解决代孕子女亲权归属的判决。法国最高法院认为，任何代孕协议，即使是无偿的，也违背了公共秩序，因而无效。受此案影响，1994年，法国颁布了《生命伦理法》（loi relative au respect du corps humain）。该法建立了生殖医学管制架构，对人工生殖技术基本上采取限制立法。该法禁止代孕，并将其他能采用人工生殖技术的主体限制于处于生育年龄的异性已婚夫妻或有两年以上稳定关系的异性伴侣。故单身主义者、同性恋伴侣及超过生育年龄的异性夫妻或伴侣都不得通过人工生殖技术生育[1同年，《生命伦理法》中相关条款被写入《法国民法典》，该条规定，任何涉及第三人，与生殖或怀孕相关之协议皆违法[2]这一规定不存在例外情形，这使得所有的国内代孕都是无效的。而且，不同于许多其他国家，这一条款不是来源于人工生殖的法案，而是来源于生命伦理的法案。这表明，法国对这一问题采取的解决途径是聚焦于对生命伦理基本原则的保护而不是人工生殖技术的规制。

(二)刑法上禁止代孕行为

1991年的判决不仅认为代孕协议在民法上无效，也提出了应当从刑法上禁止代孕。在当时，《法国刑法典》未明确规定禁止代孕。然而，《刑法典》规定了禁止对儿童的出生进行隐瞒或欺诈。在代孕案件中，代理孕母将被认为是隐瞒了儿童的出生，而有意向的母亲则被认为对代孕子女的出生存在欺诈。对此，根据《法国刑法典》的规定，他们最高将被判处3年有期徒刑和45000法郎罚金。

随着1994年《生命伦理法》的颁布，法国明文规定了对进行代孕的中介组织和个人进行刑事处罚。该法第227条第12规定，为有意向的父母和代理孕母居中介绍的行为被认定为犯罪，最高可被判处1年有期徒刑和15000法罚金;如果以营利为目的或者定期为此行为，则最高可被判处2年有期徒刑和30000法郎的罚金。如果是中介机构或诊所为此行为，则最高可处以450 000法郎的罚金。

然而由于大量的法国伴侣在国外进行代孕，在过去的几年里，法国禁止代孕的态度遭到了质疑，并将其交由最高国际机关讨论。一方面，2008年，上议院会议提出了一个极详细的报告，报告得出结论认为应当在特定情形下允许代孕并对其进行严格规制。因此，在2010年初，上议院起草了两个代孕法令，但这两个法令尚未被讨论。另一方面，2011 年，《生命伦理法》开始进行修订。法国最高行政法院作为政府顾问于2011年5月补办了关于《生命伦理法》修订案的研究报告，该报告对禁止代孕提出了质疑，但同时也认为应当禁止有意向的母亲和代孕子女建立母子关系。遗憾的是，于2011年7月实施的《生母伦理法》修正案并未对禁止代孕作出任何改变。